《刑事判决书是如何做出来的？》

　　今日讲座的题目是《刑事判决书是如何做出来的？》，试图从法院刑事判决书的形成过程来分析律师如何进行有效的辩护。讲座共有三个部分的内容，包括刑事审判中的隐形规则、刑事判决所考虑的因素和刑事判决书的签批方式。

　　一、刑事审判中的隐形规则

　　1、刑事审判中实际上的“有罪推定”

　　“无罪推定”的原则在理论上没有任何问题，早已深入人心，无需赘述。但在刑事审判的司法实务中，实际上普遍存在的是“有罪推定”,其形成有着一定的历史原因和现实原因。

　　历史原因：1997年1月1日之前，我国的刑事审判方式是“纠问式”审判方式，法官在庭审中的职能实际上是行使控告和裁判双重职能，庭审的目的是用通过审讯的方式证实被告人有罪，长此以往，形成了刑事审判的传统，根深蒂固，难以纠正。

　　现实原因：案件移送到法院之前，有着严格的立案、侦查、批捕、审查起诉等程序，层层把关，尤其是近几年，检察机关审查起诉时往往都要听取律师的意见，对于提起公诉的案件，无罪的可能性非常小。这就导致了法官普遍认为，凡提起公诉的案件，都是有罪的案件的认识。

　　同时，不能否认，现代的法官也不具有应有的担当精神。

　　律师进行无罪辩护是及其艰难的！必须有足够的证据和充分的理由！

　　2、“排除合理怀疑”的证据规则现实中未得到有效的遵守

　　我国刑事诉讼采用的证据规则是“疑罪从无”，也就是“定罪证据要求经得起质疑”《刑事诉讼法》第五十三条第二款第（三）项明确规定刑事案件要“综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。” 

　　近年来，大家看到了很多纠正了的冤假错案，很多人情绪非常振奋，似乎“疑罪从无”原则得到了彻底地贯彻，但仔细分析一下，无论是早就纠正了的云南杜培武案、湖北佘祥林案、河南赵作海案件还是近期的浙江张氏叔侄案件，都是“真凶出现”或者“死者归来”，这是近年纠正冤案主要原因。

　　一个明显存在重大疑点的福建念斌案件历时8年9次开庭审判，4次被判处死刑立即执行。直到2014年8月22日，在最高人民法院的直接监督下，福建高院方作出念斌无罪的终审判决，可见“疑罪从无”之艰难。

　　3、一些特殊、严重的刑事案件，有特殊的判决标准，不要按普通案件的标准去看待

　　（1）特殊的取证方式

　　特情、诱惑

　　（2）构建特殊的证明标准

　　附条件逮捕

　　《刑事诉讼法》所规定的逮捕条件为“有证据证明有犯罪事实”，而最高人民检察院侦查监督厅于 2013年4月19日印发的《关于人民检察院审查逮捕工作中适用“附条件逮捕”的意见（试行）》却规定对于重大案件，“经审查同时符合下列情形的，人民检察院可以依法批准（决定）逮捕：（一）现有证据所证明的事实已经基本构成犯罪；（二）经过进一步侦查能够收集到定罪所必需的证据；（三）采取取保候审尚不足以防止发生社会危险性。”

　　（3）设定特殊的推定规则

　　毒品犯罪的明知

　　(4)采用特殊的认证规则

　　共同被告人相互认定为证人

　　《刑事诉讼法》第53条“只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处于刑罚。”

　　4、承办人的裁判意见未必形成于法庭

　　承办人的初步裁判意见可能是通过庭审信息形成内心确信，但大多是采取阅卷而形成初步认识，依赖于庭前或者庭后所做出的判断，尤其是案件较少的法院，庭审大多是因为程序的需要，庭审仅是为了强化自己内心确信的事实而已。

　　5、诉辩交易在事实上是存在的

　　2002年，牡丹江铁路运输法院试点过我国首例“诉辩交易”案件，以被告人的认罪换取缓刑。但官方自此再无相关报导，但在司法实务中，“诉辩交易”是广泛存在的，大多被告人认罪的简易程序案件均使用“诉辩交易”原则。

　　二、刑事判决所考虑的因素

　　1、法律因素、政治因素

　　“大案件讲政治，中案件讲政策，小案件讲法律”？

　　2、社会效果与舆论审判

　　新疆的“严打”、传播淫秽物品罪等等

　　郑州张金柱案件、陕西药家鑫案件

　　3、先例判决

　　指导案例、上级及本院的判决、其他法院的判决

　　重大、疑难、特殊案件的请示制度

　　4、业务能力与司法理念

　　“不认罪，就从重”

　　“刑法谦抑性原则，刑法条文上没有，我不认”

　　5、 公检法关系、上下级法院的关系

　　6、看花眼了”

　　河南陕县水涛法官

　　7、“都发改二十多个了，不能再发改了”

　　8、“缓刑指标”  

　　9、金钱、人情因素（你懂的）

　　10、其他因素

　　一个法官刚刚钱包被偷了，正巧研究一个盗窃案件，结果怎样？

　　有半年徒刑是你给帮倒忙争取的，作为律师的你，知道吗？

　　三、刑事判决审批模式

　　案件由承办人（合议庭）进行审理，做出初步判断后提出具体意见，向决策者口头或者书面汇报，由后者进行审批或者集体做出最终裁决。

　　刑事案件的决策者

　　个人：庭长、主管院长(随意性强，可直接签发，也许会听汇报，也许会阅卷，个人风格，对承办人的信任等）

　　集体：庭务会、审委会（形式上较为规范，但存在行政性，非专业性，个人好恶，利益共同体）

　　特点：司法诉讼与行政监察合二为一

　　认定事实与适用法律简单的，承办人的意见一般能够获得支持，而重大、复杂案件，判决无罪、免于刑事处罚、缓刑、单处罚金、管制，职务犯罪案件，领导干预的案件，媒体关注的案件，人大、政协转办案件等等，承办人的意见未必得到尊重，因为不同层面上的人考虑的问题是不同的。

　　此种审批模式下，律师参与辩护的途径（幕后沟通、交易除外）

　　庭审

　　辩论是给谁听的？之所以不打断你的废话，一是出于庭审要求，二是知道你也是给被告及其家属听，否则对不起律师费

　　庭前、庭后交换意见

　　熟人社会

　　书面辩护意见

　　有人看吗？

　　“刑辩律师，任重道远”

　　徐州律师李想律师，是徐州知名律师，现在职与江苏圆点律师事务所，本科毕业于北方民族大学法律系,法学基础扎实,法律实务精通,思维敏捷,判断准确,主要从事知识产权、公司金融、建筑房产、民事纠纷、刑事诉讼、交通事故、婚姻家庭、劳动工伤、合同纠纷等，始终贯彻最大程度维护客户利益的执业宗旨，为客户及时提供专业的、全面的、务实的法律及商务解决方案。

　　俗话说：“点点滴滴，造就不凡”，在以后的工作中，小编继续与徐州律师的各位同事一起共同努力，勤奋的工作，刻苦的学习，继续不断积累经验，为大家呈现更多的法律知识。2015即将过半，在接下来的时间里，努力继续，精彩呈现！祝大家工作顺心，心想事成！

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